纪检机关工作人员应当成为徇私舞弊不移交刑事案件罪的主体
吉林省柳河县人民检察院 霍 平
徇私舞弊不移交刑事案件罪是渎职犯罪的一种，系有一定职权的国家机关工作人员所为，因此，该类犯罪直接损害着党和政府的形象，威胁着国家的前途和命运其社会危害性比普通刑事犯罪更大，故应给予从严惩处。但由于我国刑事法律规定的疏漏，致使部分渎职犯罪案件得不到及时处理，甚至逃避了法律的制裁。本文拟就纪检机关工作人员徇私舞弊不移交刑事案件一例加以说明和论述。
某地国有企业厂长王某，因涉嫌经济问题被该国企职工举报到当地纪检机关某部门。经该部门调查查明，从1995年至1998年间，王某利用职务上的便利，以虚列招待费、汽车修理费、厂房维修费等支出为由，贪污公款５万余元；在厂房扩建时，以权谋私，收受他人贿赂５万元，已构成贪污罪和贿赂罪。该纪检机关部门负责人本应将此案移交到检察机关查处。但其却徇私情、私利，伪造材料，隐瞒情况，对王某只做了“没收‘非法所得’10万元，留党查看二年”的处理，而了结此案。后因该国有企业职工对该处理不满，又将此案举报到当地检察机关，使王某受到了应有的处罚。
本案中，该纪检机关工作人员的行为是渎职行为，应受到法律追究。但所犯何罪，应如何定性？定徇私舞弊罪，达不到该罪的立案标准；定徇私舞弊不移交刑事案件罪，又不符合该罪的主体要求。
《中华人民共和国刑法》第402条规定：“行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的，处三年以下有期徒刑，造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。”从法律上规定了徇私舞弊不移交刑事案件的行为是犯罪的行为。
徇私舞弊不移交刑事案件罪，是指行政执法人员徇私情、私利，伪造材料，隐瞒情况，弄虚作假，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的刑事案件，不移交司法机关处理，情节严重的行为。从其特征上看，本罪的主体是特殊主体，即行政执法人员。非行政执法人员徇私舞弊不移交刑事案件的，不构成本罪。
根据《中华人民共和国宪法》规定，国家行政机关由国务院（中央人民政府）和地方各级人民政府所组成。行政执法机关即中央人民政府及地方各级人民政府所属之执法机关，如公安、税务、海关、工商等部门。可见，所谓行政执法人员，是指依法具有行政处罚权的行政机关中承担执法（主要是指行政处罚）工作的有关人员，包括公安、税务、海关、工商等行政执法机关的工作人员。
那么，纪检机关工作人员是否是行政执法人员呢？《中国共产党章程》规定，纪律检查机关是中国共产党对党员、党员干部和党的组织遵守党纪国法的情况，进行监督、教育、检查和执行纪律的职能机关，是中国共产党的组织机构之一。其职能就是维护党纪政纪国法，纯洁党的组织，保证党的团结和统一，巩固党的组织。可见，纪律检查机关工作人员不同于行政执法人员。
根据《中华人民共和国刑法》的“法无明文规定不为罪”的原则，只能认为该纪检工作人员的行为是违法行为，构不成犯罪，这又违背了“法律面前人人平等”的原则，因为此类事情如果发生在行政执法人员身上，即可构成徇私舞弊不移交刑事案件罪。
为了体现法律的公正性和严肃性，健全和完善我国现行的刑事法律制度，笔者建议：有关部门应对《中华人民共和国刑法》第402条做出司法解释，明确规定：“《刑法》第402条的犯罪主体为特殊主体，即行政执法人员，包括纪检机关工作人员。”或者将《中华人民共和国刑法》第402条修改为：
“行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的，处三年以下有期徒刑；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。
纪检机关工作人员犯前款罪的，依照前款的规定处罚。”
兰州市小型出租汽车客运管理办法
甘肃省兰州市人民政府
兰州市小型出租汽车客运管理办法
（1999年11月11日）
第一章 总则
第一条 为加强出租汽车客运管理，保障出租汽车经营者及其服务对象的合法权益，维护出租汽车客运市场的正常秩序，根据《甘肃省道路运输管理条例》和有关法律、法规之规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内出租汽车客运的经营和管理。
第三条 本办法所称出租汽车是指依照市人民政府有关规定取得本市出租汽车客运营运权、按里程或时间计价收费、六座以下的小型客运车辆。
本办法所称出租汽车经营者包括经营出租汽车客运的单位和个人。
第四条 市交通行政主管部门是本市出租汽车客运管理工作的行政主管部门。
市交通行政主管部门所属的市公路运输管理处具体负责本市出租汽车客运管理工作。
第五条 出租汽车客运实行统一管理、，总量控制、有序发展的方针。
出租汽车客运业的发展应当与城市总体发展、社会实际需要、城市道路交通状况相适应。
凡新增或更新出租汽车，市交通行政主管部门应当提出具体意见，报市人民政府决定。
未经市人民政府批准，任何部门、任何单位和任何个人，均不得批准新增或更新出租汽车，不得给任何车辆挂牌使其投入出租客运。
第六条 市交通行政主管部门和市公路运输管理处应当加强对出租汽车客运行业及其从业人员的监督、教育和管理。
对缺乏健全的管理制度或内部管理混乱、驾驶员违规现象严重的出租汽车经营者，市交通行政主管部门或市公路运输管理处应当及时责令纠正、限期改正，必要时可派员帮助整顿。
市公路运输管理处应当会同公安机关，对出租汽车驾驶员定期进行安全驾驶和文明行车的教育。
第七条 市交通行政主管部门、市公路运输管理处和其他相关行政执法机关的工作人员，在出租汽车客运管理工作中应当严格履行自己的法定职责、履行承诺制度，坚持依法管理、文明执法，在对出租汽车行使管理职权、进行检查时，应当主动出示行政执法证件；对不出示相应行政执法证件的，出租汽车经营者和驾驶员可以拒绝检查并及时向有关部门反映。
市交通行政主管部门和市公路运输管理处应当认真受理出租汽车经营者和驾驶员的有关投诉，为他们提供必要的服务，帮助他们解决实际困难和有关问题。
第八条 兰州市出租汽车行业协会是出租汽车客运业从业者自愿参加组成的自我管理、自我监督的社会团体，应当依照协会章程为会员提供服务，并依法维护会员的合法权益。
第二章 基本管理
第九条 出租汽车经营者应当具备下列条件：
（一）依照市人民政府有关规定，取得《兰州市出租汽车客运营运权证》；
（二）符合国家规定的道路运输业开业技术条件；
（三）有符合经营出租汽车客运业务要求的管理人员和驾驶人员；
（四）有固定的办公场所和与经营规模相适应的停车场地及相应的通讯设施。
第十条 出租汽车经营者应当按下列程序办理有关手续：
（一）凭《兰州市出租汽车客运营运权证》到市公路运输管理处申办《道路运输经营许可证》，市公路运输管理处应当在15日内予以办理，对因故不予办理的应当书面说明理由；
（二）凭《道路运输经营许可证》到公安、工商、税务等有关部门申办有关手续；
（三）凭上述证照到市公路运输管理处申办单车《道路运输证》，市公路运输管理处应当在5日内予以办理，对因故不予办理的应当书面说明理由。
出租汽车经营者在上述手续齐备后，方可投入营运。
禁止无出租汽车《道路运输经营许可证》和《道路运输证》的车辆进行出租客运。
第十一条 出租汽车经营者变更名称、地址等主要登记事项的，应当提前一个月向市公路运输管理处提出申请，经核准后，到公安、工商、税务等有关部门办理手续。
第十二条 出租汽车经营者终止营运的，应当提前一个月向市公路运输管理处提出申请，经批准并交回《道路运输经营许可证》、单车《道路运输证》及客票，清缴各种税费后，到公安、工商、税务等有关部门办理注销登记等有关手续。
第十三条 市交通行政主管部门、市公路运输管理处和各有关单位，应当为出租汽车经营者申办证、照等各种有关手续提供便利条件；必要时，市交通行政主管部门可牵头组织各有关部门、有关单位进行联合办公，及时、集中予以办理。
第三章 营运车辆与站点
第十四条 出租汽车营运期间必须定期保养、按期检测，保持车辆技术状况良好，达到《汽车技术等级评定标准》二级以上标准。
第十五条 出租汽车应当符合下列规定：
（一）车身两侧明显位置标明出租汽车经营者名称和车号；
（二）车内装有经市交通行政主管部门和市技术监督管理部门统一选型的里程计价器；
（三）车顶安装市公路运输管理处规定的统一式样的出租汽车标志灯；
（四）车内明显位置贴有市物价部门监制的里程运价表和市公路运输管理处监督举报电话号码；
（五）车身外表整洁，车内无杂物，车壁净、座椅净、座套净、玻璃净、地板净；
（六）各种设施、设备齐全有效，营运标志完整。
第十六条 出租汽车实行专用号牌。
出租汽车专用号牌由公安车辆管理部门统一制定。
第十七条 榆中县、皋兰县、永登县和红古区及外地出租汽车进入本市城关区、七里河区、安宁区、西团区范围内，不得显示空车待租标志或承接客人。
第十八条 市公路运输管理处应当在乘客比较集中的机场、车站、码头等场所，设立出租汽车管理站点，管理经营秩序；在饭店、宾馆、旅游景点等公共场所，根据实际需要设立管理站点，或者采取其他措施管理经营秩序。
第十九条 禁止出租汽车在公安机关划定的禁停路段停靠、上下乘客。
除公安机关划定的禁停路段外，在不影响交通、不堵塞道路的前提下，出租汽车应当按照乘客要求在路边停靠，上下乘客。
第四章 经营者与驾驶员
第二十条 出租汽车经营者应当依法经营、缴纳税费，按规定接受市公路运输管理处对《道路运输经营许可证》和《道路运输证》的年度审验。
第二十一条 出租汽车经营者应当按规定建立健全各项管理制度和业务台帐，按时报送统计报表及有关资料。
第二十二条 出租汽车经营者应当加强对从业人员的职业道德教育和安全教育，组织驾驶员按时、按要求参加管理部门举行的学习、培训和考核。
第二十三条 出租汽车经营者应当加强内部管理，公开管理制度、办事程序和收费标准，规范内部收费行为，不得收取物价部门核定的项目和标准以外的任何费用。
第二十四条 出租汽车驾驶员应当具备下列条件：
（一）身体健康；
（二）具有客运汽车驾驶员资格及两年以上驾驶经历；
（三）具有良好的职业道德；
（四）熟悉本市市区街道线路、地理位置。
第二十五条 出租汽车驾驶员应当参加市公路运输管理处组织的出租汽车客运岗位培训，经考试合格取得《服务资格证》后方可上岗。
市公路运输管理处对参加出租汽车客运岗位培训并经考试合格的，应当在2日内发给《服务资格证》。
第二十六条 出租汽车驾驶员在营运中应当遵守下列规定：
（一）携带相关有效证件；
（二）按照乘客指定的目的地，选择合理的路线行驶，不得故意绕行；
（三）未经乘客同意，不得搭载他人；
（四）显示空车标志的，不得拒载乘客，但携带管制刀具和易燃易爆、有毒等危险物品及动物的人员，以及无人监护的精神病人和醉酒者除外。
第二十七条 出租汽车驾驶员在营运中应当服装整洁、礼貌待客、文明服务，主动为乘客提供方便。
第二十八条 出租汽车经营者和驾驶员应当抵制非法检查，拒绝各种非法收费和摊派。
第五军 计费与票证
第二十九条 出租汽车经营者和驾驶员应当按照物价部门核定的运价标准收取运费，任何单位和个人不得自行定价。
第三十条 出租汽车受租期间必需的过桥费、过路费、过隧道费、过渡费及停车费由租用者支付。
第三十一条 出租汽车票据由税务部门监制。
市公路运输管理处负责出租汽车票据的发放及管理，并接受税务部门的检查、监督。
第三十二条 出租汽车经营者和驾驶员应当使用专用票据，不得转借、转卖、涂改、伪造专用票据或使用假票、废票。
出租汽车驾驶员应当按计价器显示金额收费，并给乘客付给有效统一票据，不得以任何方式直接或变相向乘客多收运费。
对不按规定使用计价器收费或不付给有效统一票据的，乘客可以拒付运费。
第六章 奖励与处罚
第三十三条 对出租汽车客运管理做出突出贡献、成绩显著的，由市人民政府或者市交通行政主管部门给予表彰奖励。
对拾金不昧、见义勇为和文明经营、为本市出租汽车客运事业做出显著成绩的出租汽车经营者和驾驶员，由市交通行政主管部门给予表彰奖励；对于有重大贡献的，市交通行政主管部门可报请市人民政府予以表彰奖励。
第三十四条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由市公路运输管理处责令限期改正，视情节予以警告，可并处50元以上200元以下罚款；情节严重的，可并处200元以上500元以下罚款：
（一）车身两侧未标明经营者名称和车号的；
（二）未按规定使用统一式样的出租汽车标志灯的；
（三）车内不张贴里程票价表和监督举报电话号码的；
（四）车内卫生差、车身外观不整洁的；
（五）无服务资格证从事营运活动的；
（六）不按时报送统计报表及有关资料的。
第三十五条 出租汽车经营者不按规定接受《道路运输经营许可证》和《道路运输证》年度审验的，由市公路运输管理处处以300元以上1000元以下罚款；情节严重的，可依法中止其车辆运行或者责令停业整顿。
第三十六条 非本市城关区、七里河区、安宁区、西固区的出租汽车进入上述四区内显示空车待租标志或承接客人的，由市公路运输管理处处以1000元以上2000元以下罚款。
第三十七条 未经市人民政府批准，擅自新增或者更新出租汽车以及给其他车辆挂牌使之投入出租客运的，由其所在单位和上级机关给予行政处分；必要时，市交通行政主管部门可提请市人民政府对有关责任单位和责任人员给予行政处分；对未经批准新增或者更新的出租汽车以及投入出租客运的其他车辆，由市交通行政主管部门责令其中止出租客运，并提请公安机关注销出租汽车号牌。
第三十八条 违反本办法规定的其他行为，由市交通行政主管部门或市公路运输管理处及有关行政主管部门在各自法定职责权限内，依照有关法律、法规和规章的相关规定予以处罚。
第三十九条 出租汽车经营者向市公路运输管理处申办《道路运输经营许可证》。《道路运输证》和出租汽车驾驶员申领《服务资格证》，市公路运输管理处在规定期限内既不办理、发证又不予以书面答复的，申请人可依法申请行政复议或提起行政诉讼。
第四十条 市交通行政主管部门和市公路运输管理处工作人员在出租汽车客运管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级机关给予行政处分；情节严重构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
第四十一条 当事人对市交通行政主管部门或市公路运输管理处依照本办法作出的行政处罚不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。
第七章 附则
第四十二条 本办法关于15日、5日和2日的办事时限规定，是指工作日，不含节假日。
第四十三条 本办法实施中的具体应用问题，由市交通行政主管部门负责解释。
第四十四条 本办法自发布之日起施行。
